Создавая бизнес, предприниматели чаще всего облекают его в форму ООО. Общества просты и понятны в управлении, позволяют объединять капиталы с партнерами и, самое главное, ограничивают ответственность собственников. Однако не все бизнесмены заметили, что сегодня ответственность по долгам компании не ограничивается уставным капиталом. Учредители рискуют не только своими долями в ООО: в рамках субсидиарной ответственности они могут лишиться всех своих накоплений и личного имущества, чтобы покрыть долги ООО.
Как следует из одноименного закона об обществах и ГК, отличительной чертой компании в форме ООО является ограничение пределов ответственности. Так, например, ООО имеет собственные активы, которыми расплачивается по образовавшимся долгам (своим, конечно же). Компания не обязана погашать личные долги участников, равно как и собственники бизнеса не платят по долгам общества (они рискуют потерять только свои доли в ООО). Но есть серьезные исключения из этого правила.
Во-первых, пока учредители не оплатят полную стоимость своих долей в стартовом капитале ООО, они являются солидарными ответчиками по долгам юрлица (в части той суммы, которую не оплатили).
Во-вторых, участники компании могут быть привлечены к дополнительной ответственности, если у общества не хватит своих денег, чтобы расплатиться с кредиторами. Причем обязанность платить по долгам ООО предусмотрена как в рамках банкротных процедур, так и вне банкротства компании-должника. Речь идет о субсидиарной ответственности учредителей и других контролирующих бизнес лиц.
Учредитель или участник?
Статус учредителя ООО имеет некоторые нюансы. Строго говоря, учредителем является только тот, кто участвовал в создании компании. Это лица, которые выразили намерение открыть ООО (подписали протокол о создании) и зарегистрировали новое юрлицо в ФНС. Как правило, к учредителю предъявляются претензии, связанные с учреждением общества и оплатой стартового капитала ООО. Во всех остальных случаях правильнее говорить об участниках, а не учредителях компании. Но так как в сознании большинства людей эти два понятия объединены, мы тоже будем использовать термин «учредитель», подразумевая «участник».
Что значит — субсидиарный?
Вообще, законодатель не расшифровывает данный термин. Латинское слово subsidiarus означает «дополнительный». То есть фактически субсидиарная ответственность учредителя является дополнительной, резервной, когда основной должник (в нашем случае — компания) не справляется с долговой нагрузкой, ее обязательства исполняет за свой счет иное лицо, например, учредитель.
В практике применения института субсидиарной ответственности переломным моментом стал 2017 год. В нормативные акты были внесены существенные изменения, которые сделали данный механизм полностью рабочим. К примеру, начала действовать презумпция виновности управленцев и владельцев бизнеса в доведении компании до краха. Доказывать иное приходилось в суде лично ответчикам.
В этих условиях кампания по перекладыванию ответственности с ООО на бенефициаров и контролирующих лиц стала активно набирать обороты. Общая статистика по банкротным делам, представленная в бюллетене Федресурса, такова.
В 2019 году соотношение количества актов о привлечении к субсидиарке к общему числу поданных заявлений составило 41% (подано 6103 заявлений, удовлетворено 2500), количество привлеченных к ответственности лиц — 3401.
В 2021 году соотношение уже 46% (6835 заявлений, из них 3147 удовлетворено), число привлеченных лиц — 4792.
В 2023 году соотношение — 51% (6494 заявлений, из них 3337 удовлетворено), количество привлеченных к ответственности — 5275 лиц.
Поэтому собственникам бизнеса следует чутко следить за состоянием дел в компании и держать руку на пульсе. В случае возникновения финансовых проблем отсидеться в стороне не у всех получится. Слишком высока вероятность расплатиться собственными сбережениями и имуществом по долгам убыточной компании.
Как рискуют учредители
Мы уже говорили, что четкого определения субсидиарной ответственности для учредителей в законодательстве нет. Но в законах об ООО и о банкротстве установлены основания для привлечения к такого рода ответственности. В Постановлении Пленума ВС №53 от 21.12.17 также перечислены критерии обоснованности заявления требований о применении субсидиарки.
Хочется отметить, что субсидиарная ответственность грозит любому лицу, которое является бенефициаром или имеет возможность контролировать бизнес. По закону о банкротстве к числу контролирующих лиц (КДЛ) автоматически относятся (пока не доказано иное) следующие категории субъектов:
руководитель компании (директор, управляющий) либо лицо его назначившее;
участник исполнительного органа, например, член правления;
ликвидатор;
владелец более 50% бизнеса (владеет лично либо совместно с иными заинтересованными лицами);
выгодоприобретатель.
Таким образом, само по себе наличие статуса «собственник бизнеса» может превратить предпринимателя в ответчика по субсидиарке. При этом закон прямо указывает, что простой факт владения небольшой долей в бизнесе (менее 10%) не является основанием для признания лица КДЛ. Если только такое лицо не извлекает особую выгоду от недобросовестного поведения других контролирующих лиц, то есть не является их пособником (см. Постановления Пленума ВС № 53).
Субсидиарная ответственность учредителя наступает не в размере уставного капитала ООО, а равняется сумме всех требований кредиторов
Для указанных субъектов виновность в доведении компании до финансового краха предполагается (презюмируется), так что доказать свою непричастность нужно еще постараться. При этом совмещение руководства компанией с ее владением (когда учредитель еще и директор) только увеличивает риск субсидиарной ответственности учредителя. Но еще более интересным является статус бенефициара, который позволяет расширять действие субсидиарки в том числе на родственников учредителя/директора.
Например, в 2019 году Верховный суд посчитал возможным взыскать долги по субсидиарке с наследников КДЛ (см. Определение №303-ЭС19-15056 по делу №А04-7886/2016). Наследодатель был признан виновным в возникновении у компании убытков, его долг вошел в состав наследства, соответственно, наследники обязаны все возместить кредиторам.
То есть долги в рамках субсидиарной ответственности не обнуляются смертью КДЛ. При этом не имеет никакого значения дата смерти контролирующего лица: до или после заявления соответствующего иска. Также неважно, за счет каких активов сформирована наследственная масса, знали наследники или не знали о таких обязательствах.
В другом деле (№ А40-131425/2016) Верховный суд вообще оценил родственников КДЛ в качестве соучастников (сопричинителей вреда). Если контролирующее лицо прячет активы, переоформляя имущество на членов семьи, то это лицо привлекается к дополнительной ответственности за совершенные действия. А его родственники признаются виновными в создании препятствий кредиторам, которые лишаются возможности удовлетворить свои требования.
Разумеется, дети не могут быть признаны КДЛ. Однако это совершенно не мешает использовать несовершеннолетних в схемах по сокрытию имущества. Например, у собственности меняется номинальный владелец, в то время как актив остается в той же семье. Следовательно, будет справедливым использовать эту собственность для погашения требований кредиторов. Позиция, конечно, спорная, но имеет место быть.
Как работает субсидиарная ответственность в отношении учредителей компании
Применяется субсидиарка чаще всего в рамках банкротных процедур, как противодействие незаконному сокрытию активов. Это случаи, когда собственники бизнеса довели компанию до несостоятельности, либо причина банкротства изначально была в ином, но своими действиями учредители только ухудшили ситуацию. Также субсидиарка применяется, когда банкротную процедуру пришлось прекратить за неимением средств на оплату текущих расходов.
К таким последствиям могут привести не только поступки/решения бизнесменов (например, одобрение невыгодной для компании сделки), но также игнорирование необходимости совершить определенные действия (проверить контрагента, выяснить условия сделки и пр.).
Также субсидиарка может настигнуть владельцев брошенного бизнеса. У регистратора (Налоговой службы) есть полномочия принудительно исключать из государственного реестра компании, которые больше года бездействуют (не сдают отчетность, не имеют движений по счетам). Если у такой компании обнаружатся долги перед бюджетом, есть вероятность, что расплачиваться придется кому-то из контролирующих лиц, например, учредителю.
Основанием для привлечения к дополнительной ответственности выступает заявление кредитора основного должника. Чтобы обратиться в суд, у кредиторов есть целых три года. Этот срок рассчитывается с того момента, когда они узнали о наличии таких оснований. Даже если в отношении компании-должника завершена банкротная процедура и юрлицо удалено из ЕГРЮЛ, еще три года висит риск субсидиарки учредителя.
Еще один важный критерий для привлечения к субсидиарке учредителя — период владения компанией. Контроль над компанией учитывается, если он имел место быть в течение трехлетнего периода до момента возникновения финансовой несостоятельности (при этом не важно, признавалось или скрывалось фактическое банкротство). Данное положение имеет принципиальное значения для экс-участников. Скажем, если собственник бизнеса продал ООО за 4 года до объективного банкротства, то нет законных оснований для возложения на него субсидиарной ответственности по долгам обанкротившейся компании (см. разъяснения ВС РФ).
Таким образом, при получении заявления кредитора суд первым делом выясняет наличие/отсутствие статуса КДЛ у ответчика. Затем судья исследует обстоятельства, которые подтверждают/опровергают основания для привлечения данного лица к дополнительной ответственности. Учредитель будет отвечать:
за невозможность погасить требования кредиторов (доведение компании до финансового краха;
за и информационный обман кредиторов (отказ заявить о банкротстве при наличии объективных признаков несостоятельности).
Как мы уже говорили, при подаче заявления в суд в отношении собственника бизнеса с долей владения более 50% кредитору даже не придется доказывать виновность ответчика (она изначально предполагается в силу закона). Доказывание становится головной болью ответчика.
Для устранения субсидиарной ответственности учредителю необходимо будет убедить суд, что все его действия были совершены в интересах компании-должника.
Чтобы обезопасить себя от субсидиарной ответственности, тщательно выбирайте партнёров в крупных сделках, храните бухгалтерские документы, и не копите долги.
Чтобы избежать субсидиарной ответственности, следуйте этим рекомендациям:
Регулярно анализируйте с юристом сделки вашей компании, тщательно проверяйте потенциальных партнёров.
Не допускайте долгов, а если долг образовался, то предпринимайте действия, чтобы его погасить — договаривайтесь об отсрочке платежа, или берите займ. Не ждите пока кредитор подаст в суд на взыскание долга.
Если накопился долг больше 300 000 рублей, и вы не можете его погасить в течение трёх месяцев, то самостоятельно подавайте заявление на банкротство.
Аккуратно заполняйте и храните оригиналы бухгалтерских документов.
Не устраняйтесь от ведения бизнеса — участвуйте в принятии всех важных решений.
Учредитель или участник?
Учредитель или участник?
Также субсидиарка может настигнуть владельцев брошенного бизнеса. У регистратора (Налоговой службы) есть полномочия принудительно исключать из государственного реестра компании, которые больше года бездействуют (не сдают отчетность, не имеют движений по счетам). Если у такой компании обнаружатся долги перед бюджетом, есть вероятность, что расплачиваться придется кому-то из контролирующих лиц, например, учредителю.
